7月12日，歐盟《外國(guó)補(bǔ)貼條例》（FSR）將正式適用。

根據(jù)該法案，如果一家非歐盟企業(yè)收到了來(lái)自非歐盟國(guó)家的財(cái)政資助，則歐盟委員會(huì)（以下稱“歐委會(huì)”）可以禁止該企業(yè)參與歐盟內(nèi)的并購(gòu)交易或公共采購(gòu)。

歐委會(huì)對(duì)“財(cái)政資助”的定義非常廣泛，包括贈(zèng)款、貸款或常規(guī)稅收優(yōu)惠。這意味著，美國(guó)《通脹削減法案》或《芯片與科學(xué)法案》提供的稅收優(yōu)惠、或經(jīng)合組織雙支柱國(guó)際稅收制度下可退還的稅款抵免等，都可能被視為“財(cái)政資助”的一部分。

【資料圖】

然而，歐盟內(nèi)部正在醞釀的《歐洲芯片法案》則計(jì)劃投入430億歐元，扶植本地芯片產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

《外國(guó)補(bǔ)貼條例》是否成為一種“雙重標(biāo)準(zhǔn)”？這對(duì)未來(lái)的市場(chǎng)交易又會(huì)產(chǎn)生什么影響？

歐盟將如何評(píng)估？

企業(yè)的通知義務(wù)將于2023年10月12 日生效。于今年10月12日之后交割的交易，如果收購(gòu)目標(biāo)公司位于歐盟境內(nèi)、在歐盟的營(yíng)業(yè)額達(dá)到5億歐元，且參與交易的經(jīng)營(yíng)者在簽署協(xié)議、公開競(jìng)標(biāo)或收購(gòu)目標(biāo)公司控制權(quán)的過(guò)去三年內(nèi)從非歐盟國(guó)家獲得的財(cái)務(wù)支持合計(jì)超過(guò)5000萬(wàn)歐元（約合3.9億元人民幣），則必須進(jìn)行交易申報(bào)。

不過(guò)，對(duì)一些獲得大量補(bǔ)貼的行業(yè)來(lái)說(shuō)，5000萬(wàn)歐元的門檻并不算高。以芯片行業(yè)為例，據(jù)美媒報(bào)道，僅美國(guó)紐約州就向美光科技公司提供了55億美元的稅收減免。俄亥俄州政府也已同意為英特爾提供20億美元的建廠資金。

這是否意味著，未來(lái)一些行業(yè)的大公司將被天然地排除在歐盟并購(gòu)市場(chǎng)外？富而德律師事務(wù)所中國(guó)反壟斷業(yè)務(wù)部聯(lián)席主管杜寧（Ninette Dodoo）接受第一財(cái)經(jīng)記者采訪時(shí)表示，現(xiàn)在就準(zhǔn)確判斷非歐盟國(guó)家提供的哪種補(bǔ)貼會(huì)或不會(huì)被視為“有問(wèn)題”還為時(shí)尚早。

她解釋稱，歐委會(huì)將首先評(píng)估財(cái)政資助是否屬于外國(guó)補(bǔ)貼，即是否會(huì)給接收方帶來(lái)優(yōu)勢(shì)，以及是否具有選擇性。其次，歐委會(huì)將分析這些外國(guó)補(bǔ)貼是否“有可能改善企業(yè)在歐盟內(nèi)部市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)地位”，同時(shí)對(duì)歐盟內(nèi)部市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生負(fù)面影響。而這需要逐案分析。

另有分析稱，該法案不僅可能涉及跨國(guó)集團(tuán)，還會(huì)影響主權(quán)財(cái)富基金、國(guó)有企業(yè)的投資，或有公共資金支持的企業(yè)。此外，金融風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估不限于非歐盟公司，還包括受益于外國(guó)補(bǔ)貼的歐盟公司。

對(duì)于這項(xiàng)法案帶來(lái)的改變，杜寧認(rèn)為有三重麻煩。第一，法案對(duì)“財(cái)務(wù)資助”的定義非常寬泛。第二，投資人需要自行判斷“財(cái)務(wù)資助”的性質(zhì)、種類、范圍，這將帶來(lái)許多新的工作負(fù)擔(dān)。第三，法案會(huì)對(duì)交易的時(shí)間表產(chǎn)生很大影響。

“一旦進(jìn)行申報(bào)，必須得到歐委會(huì)的批準(zhǔn)后交易才能交割。歐委會(huì)將評(píng)估，非歐盟成員國(guó)得到的財(cái)務(wù)資助是否會(huì)令接收方受益，以及該財(cái)務(wù)資助是否具有選擇性。”杜寧稱，“歐委會(huì)第一階段的工作需要25個(gè)工作日。如果決定進(jìn)行深入調(diào)查，則將耗時(shí)90個(gè)工作日。如果再提出一些整改措施，工作周期將延長(zhǎng)至105個(gè)工作日。”

歐盟內(nèi)部或掀補(bǔ)貼競(jìng)賽？

除《歐洲芯片法案》外，歐盟委員會(huì)今年3月還宣布了一項(xiàng)綠色補(bǔ)貼計(jì)劃，將提供3690億美元的稅收減免，用于投資可再生能源、去碳化工業(yè)、氫氣或零排放車輛。這被視為是在對(duì)沖美國(guó)《通脹削減法案》。

那么，這是否與《外國(guó)補(bǔ)貼條例》的原則相矛盾？

銳敏律師事務(wù)所反壟斷業(yè)務(wù)合伙人尹冉冉對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者稱，歐盟內(nèi)部存在規(guī)范補(bǔ)貼的法案，即《國(guó)家援助條例》，該條例在一般意義上禁止所有國(guó)家援助，但在某些領(lǐng)域也允許有“例外情況”。

“根據(jù)歐盟《國(guó)家援助條例》，如果為了促進(jìn)特定的經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域發(fā)展，在滿足一定前提條件下，這種援助仍然是被允許的。”尹冉冉以《歐洲芯片法案》舉例稱，“為獲得援助，成員國(guó)必須要證明相關(guān)的產(chǎn)業(yè)援助滿足相關(guān)條件。首先必須是必要的，其次必須是適當(dāng)?shù)模瑫r(shí)必須是合乎比例的。此外，它還要求相關(guān)利益必須在整個(gè)歐洲經(jīng)濟(jì)體里共享，且援助本身對(duì)于歐盟內(nèi)部市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的影響要最小化。當(dāng)然，在真正的實(shí)施過(guò)程當(dāng)中，是否能夠完全達(dá)到這些要求，是否有可能在歐盟成員國(guó)內(nèi)引發(fā)補(bǔ)貼競(jìng)賽，這都需要進(jìn)一步的觀察”。

國(guó)際貨幣基金組織（IMF）已對(duì)美國(guó)和歐盟的“綠色補(bǔ)貼”提出關(guān)切。

IMF總裁格奧爾基耶娃（Kristalina Georgieva）在今年的一篇博文中寫道，要警惕綠色補(bǔ)貼“滑向保護(hù)主義”，“政策應(yīng)該關(guān)注綠色轉(zhuǎn)型，而不是為國(guó)內(nèi)企業(yè)提供競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)”。

如何應(yīng)對(duì)？

《外國(guó)補(bǔ)貼條例》賦予了歐委會(huì)全面的執(zhí)法權(quán)力。如果歐委會(huì)認(rèn)為參與并購(gòu)交易的公司獲得的財(cái)政補(bǔ)貼可能引發(fā)競(jìng)爭(zhēng)扭曲，它不僅有權(quán)力阻止該公司繼續(xù)交易和參與公共采購(gòu)，還可以要求該公司進(jìn)行償還、行為補(bǔ)救或撤資，甚至可以要求公司改變其治理結(jié)構(gòu)。

違反該法案的企業(yè)還會(huì)招致嚴(yán)厲懲罰。例如，若當(dāng)事方未通知應(yīng)通知的交易或違反法案規(guī)定的其他義務(wù)，歐委會(huì)可最高處以上一財(cái)政年度全球集團(tuán)營(yíng)業(yè)額10%的罰款。這在其他國(guó)家的相應(yīng)法規(guī)中較為罕見。

該法案下，在歐盟尋求并購(gòu)機(jī)會(huì)的中國(guó)企業(yè)應(yīng)該如何避免麻煩？

杜寧對(duì)第一財(cái)經(jīng)記者表示，在歐盟范圍內(nèi)開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的企業(yè)需要盡快開始監(jiān)控財(cái)務(wù)資助。“因?yàn)榧词乖诓①?gòu)范圍之外，歐委會(huì)也有權(quán)調(diào)查外國(guó)補(bǔ)貼，因此企業(yè)應(yīng)準(zhǔn)備及時(shí)提供此類信息。”她稱。

其次，盡職調(diào)查的范圍必須擴(kuò)大到財(cái)務(wù)資助，跨境收購(gòu)中的股權(quán)買賣協(xié)議（SPA）應(yīng)包括有關(guān)信息披露合作和條件先例的附加條款。

杜寧稱：“企業(yè)還應(yīng)該積極與歐委會(huì)溝通，特別是在可能的豁免方面，以便做好準(zhǔn)備，并最大限度地降低信息收集和合規(guī)成本。”

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